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中国体彩网：人民政府

行政复议决定书

 

怀府行复〔2023〕181号

 

申请人：湖南某建设工程有限公司。

法定代表人：张贤军，董事长。

被申请人：中国体彩网：住房和城乡建设局。

法定代表人：田晓华，局长。

委托代理人：李红宝，中国体彩网：住房和城乡建设局工作人员。

第三人：湖南某房地产开发有限责任公司。

    法定代表人：杨成轶，执行董事。

 

申请人不服被申请人作出的《关于撤销锦南春天项目施工许可证的决定》申请行政复议一案，本府依法进行了审查，现已复议终结。

申请人请求：撤销被申请人作出的《关于撤销锦南春天项目施工许可证的决定》。

申请人称：首先，申请人与第三人于2021年签订《建设工程施工合同》，同年5月签订《补充施工合同》。2023年5月6日，经中国体彩网：中级人民法院协调，第三人与申请人采取清算退场方案，现金结算完所有的工程款后当天退场。同年6月，申请人与第三人在市中院的参与下，召开了项目协调会，明确由第三方造价鉴定机构对申请人已完成的工作量进行造价鉴定，并通过摇号确定了北京某工程咨询有限公司湖南中天华分公司为本项目的工程造价鉴定机构，后因第三人未缴纳鉴定费导致未能鉴定。第三人偏离结算轨道转而向被申请人申请撤销原施工许可证不符合合同约定，双方的合同并未解除。其次，第三人在申请撤销原施工许可证后又以项目存在质量问题要求申请人进场整改，但事实上，没有施工许可，工伤保险无法缴纳，安全许可没有保障，即便真存在质量问题，申请人也根本无法进场施工整改。再者，被申请人出具的决定书中已经明确第三人在承诺承担质量问题的情况下又要求申请人对质量问题进行整改，完全自相矛盾。综上，被申请人作出的撤销决定事实认定错误，适用法律错误，损害了申请人实现依法履行合同目的权利，依法应当予以纠正。

被申请人称：一、《关于撤销锦南春天项目施工许可证的决定》作出的主体适格。 经第三人申请，被申请人依据《中华人民共和国行政许可法》第六十九条规定，作出了撤销决定。被申请人作为作出行政许可决定的行政机关，依法撤销案涉行政许可，主体适格。二、撤销决定认定事实清楚，适用法律正确。《建筑工程施工许可管理办法》第五条第二款规定，建筑工程在施工过程中，施工单位发生变更的，应当重新申请领取施工许可证。案涉项目建设方即第三人与申请人的原《施工合同》已事实解除，施工单位已发生变更，被申请人应依法向第三人重新颁发施工许可。而对同一项目重新发放施工许可证是以撤销原施工许可为前提，因此，被申请人依第三人的申请，在施工合同解除的情况下作出了《关于撤销锦南春天项目施工许可证的决定》，符合法律规定。三、申请人复议申请书中提出的事实和理由没有依据。申请人提出“第三人违背中国体彩网：中院原确定的清算退场方案, 不符合合同约定，双方合同并未解除”系理解错误。申请人在复议申请中自述第三人与其按清算退场方案结算工程款后退场，说明其与第三人已达成退场共识即解除原《施工合同》。综上，被申请人作出《关于撤销锦南春天项目施工许可证的决定》主体适格，认定事实清楚，符合法定程序，适用法律正确，请求复议机关依法予以维持。

第三人未提交书面意见。

经审理查明：2021年，第三人与申请人就“锦南春天”工程建设项目签订《建设工程施工合同》及补充协议，确定申请人为该建设项目1—3号楼中未完成的土建、装修、水电安装及总图相关工程的施工承包主体。2021年8月5日、2022年5月31日，被申请人先后为第三人分别核发了编号431200202108050**1、431200202205310**1《建筑工程施工许可证》，两份许可证载明项目建设单位为湖南某房地产开发有限责任公司，施工单位为湖南某工程建设有限公司。2023年6月26日，第三人向申请人发出《解除合同函》：解除与湘江建设签订的“锦南春天”项目建设施工合同和补充协议。同年6月28日，申请人回函：我方与你方签订的“锦南春天”项目施工合同及补充协议，系在法律的框架内签订，合法有效。2023年7月27日，第三人向被申请人提交了一份《关于申请撤销施工许可证的报告》，申请撤销被申请人为第三人核发的上述两份《建筑工程施工许可证》。同年8月4日，中国体彩网：中级人民法院向被申请人发出《关于“锦南春天”项目相关情况的函》，载明“某公司与某建设公司的施工合同事实上已经解除，湘江建设亦不会再复工。”2023年8月7日，被申请人根据《中华人民共和国行政许可法》第六十九条第一款第五项、《建筑工程施工许可管理办法》第五条的规定，作出《关于撤销锦南春天项目施工许可证的决定》，撤销了其为第三人核发的上述两份《建筑工程施工许可证》。后申请人不服该撤销决定，向本府申请行政复议。

另查明，2023年8月14日，被申请人就涉案项目施工向第三人核发了新的《建筑工程施工许可证》，载明施工单位为中闰建设集团第三工程有限公司；被申请人作出的撤销施工许可决定前，未告知申请人相关权利。

上述事实，有相关书证材料予以证实。

本府认为：根据《建筑工程施工许可管理办法》第五条第二款的规定：“建筑工程在施工过程中，建设单位或者施工单位发生变更的，应当重新申请领取施工许可证。”本案中，中国体彩网：中级人民法院于2023年8月4日向被申请人发出《关于“锦南春天”项目相关情况的函》，证明涉案施工合同已事实解除，依照上述规定，施工单位发生变更的，需重新申请领取施工合同，故被申请人根据第三人的申请，依据《中华人民共和国行政许可法》第六十九条第一款第五项的规定作出了撤销涉案项目建设施工合同的决定。但该法第六十九条是关于行政机关行使撤销权的规定，其适用情形是存在违法事由时行政机关按照依法行政、有错必纠的原则撤销其作出的行政许可。本案中，原建设工程施工许可不能继续有效的原因是该许可所依据的客观情况发生重大变化，即建设单位与施工单位已解除施工合同，施工单位发生变更，原施工单位已经不能依据该许可继续施工，而非存在违法事由，被申请人理应适用《中华人民共和国行政许可法》第八条第二款的规定作出撤回许可决定，属于适用法律错误。鉴于撤销和撤回虽结论不同，但法律效果都是使得原施工许可失去效力，且被申请人已经就涉案项目施工颁发了新的《建设工程施工许可证》，如因此撤销被申请人作出的《关于撤销锦南春天项目施工许可证的决定》，即意味原行政许可的效力被恢复，客观上将导致前后行政许可发生冲突，势必影响第三人基于新的建设工程施工许可产生的合法权益。

《中华人民共和国行政许可法》第五条第一款规定：“设定和实施行政许可，应当遵循公开、公平、公正、非歧视的原则。”根据上述规定，行政机关对行政许可有关申请进行审查时，应当遵循公开原则，在行政许可事项涉及他人利益的，应当听取许可利害关系人的意见。本案中，被申请人作出撤销施工许可的决定前，未告知本案申请人相关权利并听取其意见，不符合程序正当原则，但结合本案实际情况，因涉案施工合同事实上已解除，且申请人在中国体彩网：中级人民法院的组织下已经就涉案工程施工与第三人协商采取清算退场方案，至此，原建设工程施工许可依法不应存续，故该程序违法对申请人的权利不会产生实质性的影响。

综上所述，被申请人作出的处理结果并无不当，没有撤销重作的必要性，根据《中华人民共和国行政复议法》第二十八条第一款第三项第2、3目的规定，本府决定：

确认被申请人作出的《关于撤销锦南春天项目施工许可证的决定》违法。

申请人、第三人如不服本决定，可以自收到本决定书之日起十五日内，依法向怀化铁路运输法院提起行政诉讼。

 

 

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                       2023年12月25日